论文我国有限责任公司股权对外转让制度评析是关于对写作股权论文范文与课题研究的大学硕士、相关本科毕业论文个人如何进行股权投资论文开题报告范文和相关文献综述及职称论文参考文献资料下载有帮助。
[摘 要]在商事活动中股东们或是为了更高的投资收益,或是为了更好的规避风险,或是由于内部关系的改变,往往会对自己的股权进行转让.由于有限责任公司兼具人合性和资合性,但归根结底有限责任公司仍然以盈利为目的的一种“资本的聚合”.于是,在肯定股权可以转让的前提下,需要对其行为进行必要的限制.立法的技术需要在保障股权自由转让和维持公司成员关系稳定之间需求平衡.
[关键词]股权转让；有限责任公司；对外转让；制度评析
我国2005年新修订的公司法修改和完善了有限责任公司股权转让的规定,形成了以《公司法》第72条为核心的股权转让制度.其中,第72条第2款和第3款专门对股权对外转让行为进行了规定：“股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意.股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让.其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的,视为同意转让.经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权.”和旧公司法相比,新公司法对股权对外转让的规定,在指导思想和立法技术上都提现了明显的进步,但仍存在着一些问题需要进一步完善.
一、 有限责任公司股权对外转让的制度构建
由于股权对外转让会对有限责任公司的人合性基础造成破坏,因此各国对有限责任公司股权外部转让大多持限制态度,主要围绕同意制度、同意制度的救济制度和优先购买权制度进行建构.
(一)股权转让同意制度
股权转让同意制度即要求股东向公司股东外第三人出让股权时,应当征得公司、股东会或者一定比例股东的同意,否则不得转让.同意制度是有限责任公司股权对外转让限制的核心制度.
从同意的主体上看同意制度大致可分为股东同意模式和公司同意模式.股东同意模式指有限责任公司股东对外转让股权时,需经一定数量或一定持股比例的股东同意,否则不许转让.如我国现行公司法即采此说.[1]而公司同意模式则主要是要求股权对外转让必须通过股东会决议.采纳此立法例的国家包括德国、法国、日本等.采纳公司同意模式有利于减少纠纷,利于股权转让协议的履行.在股东统一模式国家的公司实践中,经常发生多数股东同意,公司却拒绝履行登记义务的案例,对股权转让安全带来威胁,采纳公司同意模式则不会存在这一问题.
按照表决机制的不同可分为：资本决、人数决和双重决.表决机制的区别和上述同意主体设置密不可分.在传统公司法中,股东会实行“资本多数决”被作为一项基本制度为世界各国立法所接受,因此,采纳公司同意模式的国家一般情形下均采用资本决的表决机制.相应的,采纳股东同意模式的国家则一般采用人数决的表决机制.而双重决则采取资本决和人头决的双重标准,从股东人数和股权比例上同时对表决予以规制.采纳此立法例国家较少,如《瑞士债法典》第791条规定,基于股权转让办理股东登记,应当经代表四分之三以上的公司资本的四分之三的股东同意.[2]
(二)股权转让同意制度的救济制度
同意制度的救济制度是股权转让同意制度的衍生,是对“不同意”状态下股权对外转让的例外.救济制度则是为了维护出让股东的退出权.[3]在救济制度的设计上主要包括了“强制回购制度”、“指定受让制度”、“公司回购制度”、“推定同意制度”等.
1.强制购买制度.指当股权对外转让遭到否决时,法律强制其他股东购买拟出让的股权.强制购买制度可以有效避免公司其他股东利用同意制度恶意阻碍股权转让.典型立法如法国《商事公司法》规定：“公司拒绝同意转让的,其他股东应自拒绝之日起3个月内取得或者让人取得这些股份等”.[4]
2.指定受让制度.指当股权对外转让行为遭到同意制度否决时,法律规定由公司指定他人受让该股权.在此情形下,公司既可以从股东中指定,也可以从非股东第三人中指定受让人.如日本《公司法典》规定：“等在同款规定的情形下,公司可指定收购全部或部分标的股份的人等”.在此需要说明的是,由于救济制度是同意制度的衍生,因此在设计救济制度时需要考虑和同意制度的对接.如和指定受让制度相对应的应当是公司同意制度,而如果配合以股东同意制度,则会造成股东同意后,公司或股东会和其意见不一致的情形,则会造成股权对外转让的反复,影响转让的效率和时机.
3.公司回购制度.指当股权对外转让行为遭到否定时,经出让股东同意,公司可回购该部分股权.公司回购制度的初衷在于保证公司人格的独立性,并且尽可能保持现有的股东人合性,但这一制度会造成为了实现出让股东退出之意愿,而导致公司注册资本减少,这对于公司发展会造成严重影响,甚至还会波及公司债权人的利益.同时会降低出让人股权的价格,令出让股东丧失部分股权利益.因此该制度很少为各国立法所采用.
4.推定同意制度.指当股权对外转让遭到同意制度的否决时,在法律规定期限内,享有同意权的公司或股东未表示同意,也未通过前述三项救济制度对出让股权进行认购时,应当推定公司或其他股东对该股权转让表示同意.可以说,推定同意制度是对救济制度的再救济,该制度和强制购买制度、指定购买制度紧密相连,形成了对出让股东退出权的有效保护.
(三)优先购买权制度
股东优先购买权是指有限责任公司股东根据公司法规定或协议约定,在股东对外转让股权时,可在同等条件下优先于他人购买该股权的权利.股东优先购买权制度其目的是为了保持公司结构的稳定,维持公司内部股东的人合性基础.
股东优先权制度行使方式各国立法有所不同.具体表现为是否需要以达成同意转让为前提.如我国澳门特别行政区《商法典》之规定即不需要以实行同意制度为前提.笔者认为,这样一种无需同意制度的结果为前提的优先权制度并不可取,一方面容易造成股东对优先购买权的滥用,另一方面也过分的限制了出让股东的意思自治.
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参考文献：
1、 有限责任公司出资瑕疵股权转让合同效力的分析 摘要股权转让的发生是商事主体在商事交易间接体现公司力量的方式之一，而出资瑕疵股权合同的效力的判断是决定着股权转让后对公司、股东及债权人的利益，而。
2、 有限责任公司股权回购法律适用与争议解决方式 摘 要 有限责任公司股权回购可以分为法定的股权回购、约定的股权回购两种，无论哪种都应当遵循公司法资本维持和债权人保护制度。但是，资本维持并不是资。
3、 股权二分论下有限责任公司股权转让 摘要：在有限责任公司股权转让中，将股权的财产权和人身权捆绑的研究模式，会在很多具体问题的解决方面留有理论遗漏。将财产权与人身权分离，不仅可以更好。
4、 简析有限责任公司章程关于股权转让限制条款效力 摘 要：《公司法》71条第4款关于有限责任公司股权转让为股东的意思自治预留了空间，但实践中因约定的条件多种多样，各地法院判决结果各异。本文通过列。
5、 有限责任公司股权转让中股东优先购买权 摘要：《公司法》对于股东向股东以外的人转让股权，规定应当经其他股东过半数同意，股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意：经股东同意转让的股。
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