论文法律应当如何保障行政权有效行使是适合行政权论文写作的大学硕士及相关本科毕业论文，相关具体行政行为开题报告范文和学术职称论文参考文献下载。
内容摘 要：《行政强制法》第44条关于强制拆除违法建筑的规定,使实践中违法建筑拆除工作陷入困境,与实践中拆除违法建筑的社会需求以及遏制违法建筑蔓延的要求产生矛盾.上海市《关于进一步加强本市违法建筑治理工作的实施意见》要求对在建违法建筑进行快速查处、快速拆除.法律应当对公民个体利益予以保护的同时,依法维护社会秩序和公共利益,实现两者之间的平衡.因此,要深化行政执法体制改革,法律就应当从提高行政效率的角度,积极保障行政权的有效行使.
关键词：行政强制法 拆除违法建筑 行政权 有效行使
一、问题的提出
自1989年4月我国《行政诉讼法》颁布以来,我国行政法学与行政法制度建设和发展的重点,在于强调对行政权的规范和控制,强化对公民权利的保护.“所谓行政法,是指调整行政关系的、规范和控制行政权的法律规范系统”.〔1 〕这无疑是正确的价值取向,也符合行政法对行政权加以控制的根本功能.我国先后制定的《行政处罚法》、《行政许可法》和《行政强制法》以及《政府信息公开条例》、《国有土地上房屋征收与补偿条例》等法律、法规正是这一理念指导下的产物.尤其是2012年开始实施的《行政强制法》,明确规定了较多对行政强制权进行限制的条款.如第43条对行政机关强制执行的限制性规定：“行政机关不得在夜间或者法定节假日实施行政强制执行.但是,情况紧急的除外.”“行政机关不得对居民生活采取停止供水、供电、供热、供燃气等方式迫使当事人履行相关行政决定.”尤其在对违法建筑的强制拆除方面,该法第44条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的,应当由行政机关予以公告,限期当事人自行拆除.当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼,又不拆除的,行政机关可以依法强制拆除.”然而,基于实践中违法建筑不断蔓延,上海市城乡建设和管理委员会等九个部门于2014年6月23日联合发布《关于进一步加强本市违法建筑治理工作的实施意见》（以下简称《实施意见》）,以《城乡规划法》、《土地管理法》、《消防法》、《治安管理处罚法》、《上海市城乡规划条例》、《上海市拆除违法建筑若干规定》、《上海市住宅物业管理规定》等法律、法规为依据,对违法建筑的查处与拆除作出了与《行政强制法》第44条不一致的规定,明确规定对在建违法建筑可以“快速拆除”,〔2 〕使得在《行政强制法》框架下显得“束手无策”的行政机关拆除在建违法建筑的职权能够得以快速“突围”,从而在实践中使违法建筑蔓延的趋势得到了有效遏止.
违法建筑的增加与蔓延及其危害一直是各级政府社会治理过程中所面临的一个十分突出的问题.尤其是在上海,违法建筑的大量存在给城市管理带来了诸多难题.但是,如果依据《行政强制法》第44条所规定的程序进行强制拆除,“砖头”早就成为了“楼房”,无论是对于当事人,还是行政机关都存在着成本加大、矛盾激化的突出问题.而上海市的《实施意见》对拆除在建违法建筑工作的探索,则明显体现出这样一个社会需求：法律应当在维护公民个体权利的前提之下,从维护社会秩序和公共利益的角度出发,保障行政权的有效行使.
二、《行政强制法》第44条：与违法建筑强制拆除的社会需求之间的矛盾
根据《行政强制法》,行政机关采取行政强制执行的一般程序是：（1）作出行政强制执行决定前的书面催告;（2）当事人进行陈述和申辩;（3）充分听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据进行记录、复核;（4）经催告后,当事人逾期仍不履行行政决定且无正当理由的,作出书面强制执行决定;（5）行政强制执行决定书送达给当事人;（6）实施行政强制执行.同时,《行政强制法》第44条又在上述一般程序的基础上,专门为违法的建筑物、构筑物和设施等的强制拆除规定了特别的程序,规定“应当由行政机关予以公告,限期当事人自行拆除”、“当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼,又不拆除的,行政机关可以依法强制拆除”.根据这一规定,对拆除违法建筑的行政强制执行,不仅要遵守《行政强制法》所规定的一般程序,还要符合该法对拆除违法的建筑物、构筑物、设施等所设置的特别程序.《行政强制法》草案四次审议稿曾规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的,应当由行政机关予以公告,限期当事人自行拆除.当事人逾期拒不拆除的,行政机关可以依法强制拆除”,原本没有赋予当事人申请行政复议或提起行政诉讼的权利.在法律草案审议过程中,考虑到为了避免一些认定起来有争议的建筑物、构筑物、设施等尚未得到行政复议或行政诉讼的救济就被行政机关强制拆除,损害当事人利益,所以增加了一个程序规定,即当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼,又不拆除的,行政机关可以依法强制拆除.而对于那些认定起来有争议的建筑物、构筑物、设施等,行政机关可以依法采取查封等措施使当事人停止施工,待行政复议或行政诉讼结果出来之后再决定是否强制拆除.〔3 〕由此可见,依照《行政强制法》第44条的规定,无论是在建的违法建筑,还是已经建成的违法建筑,都应当适用法律所规定的这一特殊程序规则.随着2012年1月1日起《行政强制法》的实施,规定行政机关强制拆除违法建筑必须依照这一流程进行,“这使得违法建筑拆除案件的处理实际期限至少需要半年”.〔4 〕而实际情况是,这一期限远远大于半年.如根据2014年11月1日修改的《行政诉讼法》第46条的规定：公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,其起诉期限是自知道或者应当知道作出行政行为之日起6个月.这一规定比修改前的《行政诉讼法》的规定又增加了3个月.《行政强制法》第44条所规定的拆除违法建筑的程序从期限上来说更加延长,对于行政机关及时制止违法建筑的生长与蔓延将可能更为不利.尤其特殊的情况是,根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第41条规定,行政机关作出具体行政行为时,未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的,起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算,但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年.如果行政机关强制拆除违法建筑的决定符合该条规定的“未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限”情形的,其强制拆除的期限将很有可能达到2年以上.
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