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摘 要 本文从中国第一例“对赌协议”案谈起,追踪其在华踪迹.它为何在中国短时间内颇成气候,且深得人心.笔者进而考证得出“对赌协议”绝非新事物,其在中国有着深刻的制度根源和文化心理因素.清末民初的“官利制度”就是公司制下东方智慧的“对赌”.千年以前就有的“典当制度”更是中国土生土长的个人对赌.在这个制度背后则是深埋于人们心中的“赌徒心理”和“赌文化”.它是个世界现象,只是在中西生发出不同的花朵.
关键词 对赌协议 官利制度 典当
作者简介：魏帅,中国政法大学中欧法学院硕士研究生,研究方向：证券法.
中图分类号：D922.29 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.08.410
一、引论
对赌协议（Valuation Adjustment Mechanism）普遍认为“一种企业估值和融资投资方持股比例或然性的一种约定安排.” 但任何专业术语的解释只会对理解造成更大障碍,所以我们必须结合具体情形来对它展开描述.对赌协议可以这样理解：“在私募股权投资中,投资方和融资方以企业的财务业绩作为对赌标的,以投融资双方所持股权作为给付内容,即筹码,如果达到预定的条件,投资方应无偿向融资方无偿转让一定比例的股权；反之,融资方应向投资方无偿转让一定比例股权.” 对于此种安排,学术界大致有两种声音.支持者认为这是：“投资方和融资方为避免双方对被投资企业的现有价值争议不休,而将该项无法即可谈妥的争议点抛在一边暂不争议,共同设定企业未来的业绩目标,以企业运营的实际绩效来调整企业的估值和双方股权比例的一种约定”. 而反对者则认为首先是对赌协议不符合国内的《公司法》同股同权、优先受偿权和董事会一票否决等规定,因为作为股东应当对企业盈亏共同承担；其次是“执行对赌可能造成拟上市企业股权及经营的不稳定,甚至引起纠纷,不符合《IPO管理办法》中的相关发行条件；而且对赌协议的固定价格回购股权条款有变相高利借贷的嫌疑.”
二、对赌协议在华踪迹
(一)忽如一夜春风来,千树万树梨花开
但世上从来就没有毫无争议的东西,对赌协议也是如此.它在一片争吵声中悄然而降.大陆的第一例对赌协议是2002年蒙牛跟摩根士丹利、鼎辉和英联三家投资机构签订的. 蒙牛和三家投资机构的对赌协议因蒙牛发展远超预期,最终以皆大欢喜而告终,蒙牛管理层获得6000多万股中国乳业控股股份,三家投资机构也获得了500%的巨大投资效益. 在看到作为民营企业的蒙牛在融资极度困难的情况下 ,利用和海外投资机构 通过对赌协议达到的双赢局面,大陆的民营企业甚至一些国有企业 也开始按捺不住急切发财的 ,都纷纷开始利用这一“舶来品”,“想跟世界接轨”.2005年无锡尚德和海外投资机构对赌, 同年江苏雨润食品和高盛对赌, 2006年国美电器和华平对赌, 2008年恒大地产和美林、郑裕彤、德意志银行等几家私募股权投资机构和个人对赌 等
(二)飞起玉龙三百万,搅得周天寒彻
但这样的投资工具并非屡试不爽,更何况它暗藏着巨大道德风险.争议不断,事实上也有很多企业原想因其一夜暴富可最终却一贫如洗,大有“辛辛苦苦三十年,一夜回到解放前”的感怀和悲怆.有着沉重近现代历史包袱的国人认为赌协议似乎成为了国际资本掳掠我国财富的圈套. 因此最终2012年的“海富案”将它诉诸于“公堂”,各方都对它有着前所未有的关注,希望最高院能对它"一槌定音".最后一波三折的庭审,最高院驳回了原告海富的诉讼请求,给对赌协议画上了一个难以翻案的休止符. 从此对赌协议的融资手段逐渐在我国销声匿迹.
三、在华踪迹追踪
(一)来也枪炮,去也枪炮
任何事情都不是偶然的,对赌协议也是如此.虽然大陆的第一例对赌协议发生在世纪之交2002年,但其萌芽却可追溯至19世纪末20世纪初的华夏大地. 中国近代史是一部苍凉史、悲哀史,任由西方列强尽情地野蛮地掳掠,但有时候,西方的掳掠也会批上文明的外衣.“对赌协议”就是这样一架缀满鲜花的大炮,被西方公司用以打开中国市场,发展中国业务.所以对赌协议在历史上享有恶名.但仔细考证却不难发现,最早的中国公司为融资而签订的对赌协议却是发生在地地道道的中国人之间.因为对赌协议的出现最早是在国际投资方和融资方之间展开. 而国际投融资的全球兴起则是二战时期美国逐渐代替英国成为世界金融中心之后的事情,华尔街推出大量的金融衍生品,“國际投行作为金融领域的食肉动物,通过情报寻猎目标,物色有潜力而又亟待融资的对象”,在上世纪九十年代伴随着中国市场的开放,这一行业发展到极致.所以在这更早的1900年前后,一方面重心在欧洲的国际投融资市场尚未产生“对赌协议”这样有着浓重“华尔街手法”的金融工具；另一方面当时列强对中国的掳掠更多是 裸的原始方式.所以彼时史料中记载的恰恰是国人间的“对赌”.
(二)清末民初的公司对赌
国人间的“对赌”还得从股份制说起.西方的股份制传到中国后,因国人的本土经验,发生了“淮桔化枳”的变异.股本筹集上出现了大量官僚、军阀等权势人物,这些人为保证自己的恒定收益,自然而然生出了“对赌”的智慧, 典型如稳赚不赔的“官利制度”. 其中的制度安排虽和当今的“对赌协议”不尽相同,但其是指内核却有着惊人相似之处,投融资双方出发点也完全一致.唯一不同在于“官利制度”更显强盗本色,只存在“单向对赌”.
四、情有独钟的“赌”
(一)中国的“对赌”溯源
综上,虽然普遍认为,对赌协议是一种源于英美且流行于英美的高效且高风险的投融资手段, 然而笔者经考证认为它的发生却不止独在西方.因为对赌协议的产生必然伴随着有公司制,而公司制是晚近才出现的制度.（美国加州1931年实行有限责任制,开始出现有限责任公司） 至于在中国而言,因对赌心理的久已有之,我们虽历史上没有公司制, 公司是十九世纪六十年代以后才广泛专指商业组织的 . 但对赌的现象却一直存在.典型如由来已久的典当制度.
总结:本论文主要论述了对赌协议论文范文相关的参考文献,对您的论文写作有参考作用。
参考文献：
1、 私募融资中签订对赌协议风险 摘要：对赌协议对投资方来说是一种利益保护机制，但对融资方而言却是一把双刃剑。它一方面能够对管理层起到一定的激励作用，另一方面也可能引发管理层的短。
2、 论对赌协议效力 【摘要】对赌协议作为期权的一种，在欧美等金融市场普遍使用。本文从对赌协议的概念和类型出发，结合当前的法律法规并以海富投资诉甘肃世恒对赌协议案为例。
3、 对赌协议合法性问题 摘要：对赌协议是私募股权投资领域中对金融工具的创新，是投、融资双方为解决企业估值困难、信息不对称问题而对双方的投、融资权利义务进行约定的手段。判。
4、 对赌协议法律分析风险防范 摘 要：对赌协议作为私募股权投资的创新性方式，在投资领域掀起了巨大的浪潮。目前我国法律对其并未作出明确的规定，实践的应用仍有争议。本文对对赌协议。
5、 股权转让型对赌协议效力 摘 要：在股权转让型对赌协议中，当融资公司达到约定的对赌条件时，投资方转让一定的股权给融资公司管理层，否则由融资公司管理层转让一定的股权给投资方。
6、 对赌协议在我国适用现状法律分析 摘要：〖HJ0 95mm〗本文将从定性难，披露难，执行难三个角度对我国对赌协议的适用问题进行阐述，尝试着揭示及解释对赌协议在我国的引用及发展仍步。