论文美国、日本证券立法和证券设计理念比较是大学硕士与本科设计理念毕业论文开题报告范文和相关优秀学术职称论文参考文献资料下载，关于免费教你怎么写设计师个人理念句子方面论文范文。
摘 要：本文首先从美国的证券法规条文中提炼出对证券的精准定义,从广泛性与开放性两个角度对“证券”的概念加以解释分析.其次,以美国证券管理委员会诉W.l.豪威公司一案提出了“投资契约”存在的四项基准,及对营业让渡学说主张的否定,得出经济内涵判断是美国证券法确定证券概念的根本原则的基本结论.再次,日本证券交易法中体现出的三方面的法理特点,在与美国证券法进行比较后也显现出其不足之处.因此,美日两国证券立法与证券设计理念,对我国证券市场发展具有一定的借鉴意义.
关键词：证券立法；证券设计理念；经济内涵判断；投资契约
DOI：10.3969/j.issn.1003-9031.2018.01.10
中图分类号：D912.28 文献标识码：A 文章编号：1003-9031（2018）01-0058-06
通观各国证券立法,美国和日本的证券法对证券的界定最具经济内涵,值得所有国家学习和借鉴.
一、美国的证券立法与证券设计理念
美国《1933年证券法》第二条第（1）项（section Z（1））和《1934年证券交易法》第三条（a）10项采取例示法全面列举了被认为是“证券”的投资权益（Investment Interests）,并定义如下：除非文中另有规定,“证券”系指：“任何票据、股票、库存股票、附担保公司债、债务凭证,盈利分享协议下的权益证书或参与证书,信托寄存证书,石油、煤气或其他矿业权的小额利息滚存权,或一般来说,被普遍認为是‘证券’的任何权益或文据等”.①可见,在定义技术上,美国的证券立法广泛且开放.
广泛性体现在凡与投资相关的证券、金融工具、证书、契约权利几乎都已囊括在内.开放性体现在定义侧重于涵盖范围广泛的投资契约和条款,而不拘泥于形式,就其经济内涵（Economic Realities）作出判断.这样,每当证券定义的灰色地带出现时,政策目标就可使证券概念随判例解释和立法补充而具备弹性.
即使在以上证券定义的引导下,美国联邦最高法院还强调：就某一投资,特殊的需要适用特殊的标准.为明晰上述各点,下面对就解释证券概念中主要内容的“投资契约”予以解析.
早在美国联邦证券法通过之前,多数州的蓝天法就已存在“投资契约”的概念,“意在通过对投入的资本或货币的使用以保证获得收入或利润的资本投入或货币投入的契约或计划.”国会在将投资契约概念包括进1933年证券法第二条（1）项中时,实际上采用了这一为州法院司法所予以明确化了的含义；但对投资契约的判断基准则是由联邦最高法院在美国证券管理委员会诉W.l.豪威公司（SEC versus W.l.Howey Co.）一案中确立的.
该案的被告为Frarida（弗罗里达州）拥有一片果园并有意扩大经营的开发商,为避开1933年证券法的要求——“公开出售的证券必须注册”,该开发商通过向投资者出售部分果园所有权的方法来筹措资本；由于投资者大多为州外居民,不可能亲自培植果园,于是开发商与投资者订立果园出售合同的同时也要订立一份服务合同.根据合同,开发商对果园的种植、收获、销售拥有完全的代理权,义务是从果园的经营利润中按投资者投入的份额分配红利.原告SEC认为开发商的行为违反了1933年证券法第五条（a）项证券注册申报的有关规定,而开发商认为其出售是果园,与证券无关.最高法院最终裁决该案存在证券法意义上的“投资契约”,指出：就证券法的目的而言,投资契约指任何人向企业投资并期望由此从代理人的努力中获取利益的契约、交易或计划；其判断基准是“该项契约的签订是否主要通过代理人的经营努力而盈利的投资行为”.
显然,该案所涉及的果园买卖契约和服务契约属于投资契约的范畴,开发商出售的不仅是果园所有权,还包括参与利益分配的机会,特别是那些非本地居民,吸引他们的完全是果园的投资收益,因为让所有投资者经营其份额的果园不符合现实,必须由代理人管理,合同作为投资者分利的手续,使果园所有权的转让在操作上成为一种实际发生的附带行为,开发商与投资者的关系包含有一个企业的全部要素：发起人或代理人管理、控制和经营企业而领取服务收入,投资者提供资本、分享收益,其权利与义务的安排形成了投资契约.
通过SEC versus W.l.Howey Co.这一经典案例,法院也确立了“投资契约”存在的四项基准：
1.现金等财富的投入.采取土地、机器或其他经营资产而非现金方式的投资仍符合这一标准.
2.存在于共同企业.实践中有三种类型为法院接收为判断共同企业的标准：一是利害关系各方共同投资,资产难以分拆,形成风险共担、利益共享的经济形态.二是从代理角度看,即使只有一个投资者也存在投资契约,如投资者委托经纪商代理买卖证券,经纪商取得佣金与否取决于他能否通过交易盈利,该情况下“代理人与投资者的利益已连接在一起了”.三是资本与代理人的努力关联,而不要求他们的资产相关联.这样在第二种类型下,即使一个经纪商因不准确的判断造成投资者的资产损失,只要合法合理,经纪商仍可获取佣金.对于第三种类型,实践中多不采纳,因为该类型往往使“他人的努力”失去意义.
3.盈利预期.其关键在于投资者获得一项权益的目的是消费还是投资,如系前者,法院一般认为不符合证券法要求的“证券”概念,也就是说,产权购买者是否有获利动机.United Housing Fund,Inc.versus Forman（联合房屋基金公司诉讼案）的裁决就表明了这一点①.
4.代理人的努力.要求预期盈利部分或全部产生于代理人的努力,其成功与失败取决于本身能力大小和其他功过,不受证券法保护.这一基准完全适用于有限公司；其他企业则需具体分析.
对于有限合伙企业,有限合伙人放弃企业管理而承担有限责任,其盈利预期产生于普通合伙人的努力,其地位如同有限责任公司股东,因而法院一般视有限合伙权益为证券.
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