论文建设工程施工合同效力是大学硕士与本科工程施工毕业论文开题报告范文和相关优秀学术职称论文参考文献资料下载，关于免费教你怎么写工程施工会计分录实例方面论文范文。
摘 要 法律人也许会有此共识,建设工程施工合同纠纷案件的 或审判,难度很大,审判周期长.主要原因在于该类案件事实复杂,案件涉及面广泛,专业性、技术性很强,合同效力和主体难以认定,建设工程质量和工程价款在多数情况下需委托专业部门进行技术鉴定.在法律适用方面,施工合同纠纷往往涉及较多法律法规,非常复杂,最常见的就是《合同法》、《城乡规划法》、《建筑法》、《招标投标法》、《土地管理法》等有关法律以及行政法规和行政规章,还有最高人民法院的司法解释等等.本文旨在分析探讨建设工程施工合同的效力问题.
关键词 建筑工程 施工合同 效力
作者简介：刘超, 堂（北京）管理咨询有限公司.
中图分类号：D923.6 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.10.362
一、建设工程施工合同的法律概念和主要特征
建設工程施工合同从本质上说,属于建设工程合同的一种类型.建设工程合同是由工程勘察、工程设计和施工合同组成的.本文着重探讨和研究分析建设工程施工合同.建设工程施工合同的法律概念,是指发包人将项目工程交给符合条件的承包人施工,发包人支付工程价款的书面协议.我们从《中华人民共和国合同法》第275条的内容,可以推出施工合同的大致内容,包括：工程项目概况、工程期限、工程总价款、工程质量条款、检查验收、设计变更、设备及材料供应、工程价款支付和结算、竣工验收、质保期限、质保范围、协作义务、违约责任、争议解决方式等内容.从本质上说,建设工程施工合同属于承揽合同.毋庸置疑,建设工程质量关系到人民生命和财产安全,即建设工程具有高度危险性的特征.基于此节,我国《合同法》将建设工程合同作为一个独立的合同章节,我们应着重关注该章节中的强制性和禁止性条款.法律工作者在从事司法审判时,如能正确理解和把握强制性禁止性条款,尤为重要,有助于正确审理建设工程施工合同纠纷.
笔者认为,建设工程施工合同具有以下三个特征：
（一）承包人必须具备相应的资质等级,而发包人无资质等级要求
由于建设工程周期长、投资大、质量要求非常严格,我国法律要求承包人必须具备相应的资质等级.根据《建筑法》第12条规定,从事建筑活动的承包人应具有法人资格；承包人的注册资本必须符合法律规定；承包人所拥有的技术人员必须专业,必须具有建筑业资格；承包人所拥有的设备设施能够满足建筑施工的要求；另外还要满足法律和行政法规规定的其它条件.如果施工企业系工程总承包人,则有特别的资质要求,根据《建筑业企业资质管理规定》第9条,施工企业应当具有一级或二级建筑工程资质.如不具备上述资质条件,将会导致案涉施工合同无效.相关法律依据是如下司法解释：
最高人民法院关于建设工程施工合同案件适用法律的解释第1条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定,认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的.”
对于农村居民住宅的施工合同,如系低层,笔者认为,不属于建设工程施工合同,应视为承揽合同,凡是具备村镇建筑工匠资格的人,均可承揽该类合同.依据《村镇建筑工匠从业资格管理办法》第五条之规定,未取得《村镇建筑工匠资格证书》,不得承揽村镇低层建筑工程.
另一层面,法律是否要求建设单位或发包人具备法人资格?应当说法律并无明确规定.此前,国务院发布的《建筑安装工程承包合同条例》要求建设单位或发包人具备法人资格.但该条例现已废止,不再适用.实务中,不具备法人资格的社会组织发包工程,如果这些组织具有独立的财产,依据《民事诉讼法》之有关规定,这些组织能够对外承担民事责任.由于《合同法》、《建筑法》均未限制发包人的主体资格,所以,这些组织作为建设单位（发包人）签订的施工合同,如不存在《合同法》第52条规定的无效之因素,一般应当认定合同有效.
(二)我国对建设工程施工合同进行计划控制和管理
众所周知,建设工程对国家和社会生活影响较大,事关国家利益和社会公共利益.如果对建设工程全部放开,不进行计划调控,将导致固定资产投资盲目扩大,极易引起经济泡沫,不利于长期稳定持续发展.有鉴于此,我国对基本建设项目实行计划控制和有效管理.基本建设是衡量国民经济增长率的重要指标,也是国家进行固定资产投资的主要形式.
（三）签署建设工程施工合同必须遵循法定程序
我们所说的法定程序,是指必须严格按照国家规定的审批权限和程序确定建设工程项目,工程施工需要开工报告,如属重大建设项目,依法必须招标投标,只有在投标人中标后,方能签订合同.变更设计和工程造价应当履行审批手续.另外,国家宏观政策对建设工程施工合同予以调整,国家根据需要可以减少投资规模,有步骤地调整投资结构,甚至可以缓停有关项目.建设工程的计划性和程序性,要求房地产开发商对建设项目进行调研,分析是否可行,以确保顺利完成行政规划审批等建设手续.
(四)建设工程施工合同应当采用书面形式
《合同法》第270条对签订建设工程合同的形式作出了法律规定,要求采用书面形式.建设工程合同的复杂性决定了订立合同应采用书面形式.施工合同内容复杂交错、施工周期相对较长,无法在短期内清结工程款.关于合同双方的权利义务,如果不加以明确约定,则难以锁定合同内容,合同难以顺利执行,难以保证建设工程质量.所以说,建设工程施工合同成立的形式要件即是书面形式.我们认为,凡是可以有形地表现合同内容的形式,均为书面形式.日常生活中,最基本最常见的是合同书,另外,信件和数据电文（包括传真、电报、电子邮件和电子数据交换）也是我们经常采用的形式.以上述形式订立建设工程施工合同,是合同有效成立的前提.
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参考文献：
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