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关于分包合同论文范文 建设工程分包合同无效之管理费条款效力相关论文写作参考文献

分类:硕士论文 原创主题:分包合同论文 更新时间:2024-02-25

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摘 要:长期以来,建设工程受到国家的高度重视.虽然相关部门已加强对施工方面的监督管理,但由于政策下放过程中的不到位,形式主义较为突出,往往成效并不明显.建设工程集发包、承包和分包与一体,正确处理好三者关系对建设工程安全性至关重要.本文先对建设工程分包合同特点进行详述;然后就合同无效后管理费的条款效力进行法律层面的分析;最后從实践出发,对分包合同收费的合理性进行多方位探讨,减少无效分包合同产生的矛盾纠纷.

关键词:建设工程;分包;合同无效;管理费条款

中图分类号:D922.297 文献标识码:A 文章编号:2095-4379-(2017)32-0177-02

作者简介:潘凤云(1978-),女,汉族,浙江宁波人,本科,浙江蓝泓律师事务所,四级律师,执业8年.

一、研究背景

建设工程作为我国经济发展的支柱性产业,一直以来都扮演着先驱者和建设者的作用.一方面,基础建设是我国实现现代化的重要一步,“要想富先修路”的观念说的不无道理,更大程度上体现基础建设对经济有着极大的助推作用;另一方面,建筑行业也是我国民生重点方向,“家”这一词在中华民族五千年文化中根深蒂固,中国人注重家庭观,家的建立离不开房,而建筑工程几十年来也在蓬勃发展.传统意义上的建设项目是一个庞大的工程,涉及到社会的方方面面,特别在人力、物力、资源等上的耗资,都是面广量大.因为其广泛性和复杂性,也就诞生了许多问题,比如说质量下层、监督缺陷、管理漏洞等.

这类问题在那些工程量大的项目上尤为突出,常见的现象就是总包商为了提高效率、缩短工期,往往将旗下的流水作业项目分包给其他对口施工单位,以此减轻自身压力,谋取更大利益.而往往在分包过程中,由于制度的不完善和总分包人员法律意识的淡薄,对实际工程分包管理并不熟悉,而“关系户”又大量存在,往往在最后工程出现问题或者纠纷的时候,就造成双方各执一词、互相推搡的局面.另外在工程分包管理过程中,虽然国家明文规定承包商在对自身所接的项目进行分包时,双方必须要签订有效合同保证双方的责任分担,但有的施工单位并没有贯彻落实这一条款,有的即便签订了也只是游走于形式.

本文在此背景下,对工程建设管理中总包、分包的合同约定管理费合理性进行阐述,以总包、分包管理特点和现状为突破口,着重分析分包合同无效之管理费条款的约定性问题.一是建设工程分包合同无效的情形和法律后果,主要针对承包商、分包商与施工单位三个角度进行分析;二是管理条款在合同无效后的定性分析,即后续约定管理费是否有效、有效支付款项合理性判断等.以此论证建设工程分包合同无效之管理费条款效力,提高建设管理水平[1].

二、建设工程分包合同之特点

(一)分类特点

建设过程中,甲方将项目发包到承包商,承包商再将其分为若干个小的过程,通过合理的方法再次分包给其他对口型施工单位,在分包合同的履行过程中,具体分包行为可以概括如下:

1.分包合同基础

分包合同以我国现行的法律法规为基础,承包商先对申请分包单位进行资格审批,确认分包所需的资历资质,如果分包单位没有对应施工资历,则两者签订的合同属于无效,不受法律的保护[2].另外,为了防止分包过程中走后门现象的肆意妄为,分包项目必须经过发包人的同意之后,承包商和分包单位才能够签订合约,而合同的约定管理费则要求分包单位在承接项目过后,不可再将其项目进行下放,而应由其自身独立完成[3].

2.分包法律保障

中央下放公文《建设工程管理试行意见》中明确指出:“违法分包指的是在分包单位没有对应资质的情况下,承包商和分包商在隐瞒甲方的条件下,对建设进行分包处理,严重干扰建设项目的可靠性,甚至有些不合法的分包会对建设工程安全性造成严重影响,影响到正常使用.”

3.分包合同作用

分包合同是基础建设中必不可缺的基本要求,由至少两个单位进行承包与分包管理,并积极落实到合同的相应条款.在实行过程中,每一位承包商都要做到对建设整体项目的多方位负责,即便是分包合同中表明分包项目责任实属于分包单位,但承包商也要对此承担连带责任.

(二)法律特点

我国法律对建设工程分包合同早已做了详细的规定,如国务院下放的公文《中华人民共和国建设管理法》中第十六条明确界定了分包工程的类别和要求:“总承包商可以将其部分工程分包到具有相应合法资质的对口型施工单位,但在该分包过程中,必须要经过甲方单位的允许.而建设工程的主体结构必须有总承包商亲自完成,并向甲方负责;而其他附属工程的建设,则可以由分包单位进行完成,但建设过程中,分包商要向承包商负责.”这也就意味着,总包和分包单位,都应该对整个工程担负主要或是连带责任.同时法文明令禁止承包商向审核未通过的施工单位进行分包合同,也禁止已有的分包再进行逐级外包.

三、合同无效后管理费条款之性质

在分包、转包中出现的违法行为而导致建设工程合同无效,合同约定管理条款、管理费后续处置以及支付比例都如出一辙.

(一)最高法院裁决观点

最高人民法院对合同无效后管理费处置的裁决观点如下:(1)转包方人员如果在施工过程中做出应有的管理协调工作,则可以另分包商支付合理的管理费用;(2)如双方在整个分包以及施工过程中都有过错,则根据双方过错影响判断各自应该支付的比例;(3)实际施工单位在阶段性施工中无明显过错,且工程存在较大亏损情况时,可以将管理费全额返还给实际施工单位;(4)分包合同管理费是双方共同履行合同的必须约束,也属于工程款项的一部分,当合同无效后,双方应当根据自身实际履行情况协商分配.

(二)后续管理费处置

虽然最高人民法院对建设工程合同无效后的后续管理费处置进行了范围界定,但就具体实施细则以及支付比例的认定司法界都没有明确的规定.本文在总结以往建设合同无效判决的经验之上,发现这类判决都始终围绕着平衡合同双方利益为核心,结合实际情况作出公平合理的认定,具体如下:

总结:本论文主要论述了分包合同论文范文相关的参考文献,对您的论文写作有参考作用。

参考文献:

1、 建设工程施工企业合同管理探析 摘要:建设工程施工企业的法律风险来源第一是公司治理,第二是合同管理,合同在当事人之间就是法律,签订了合同就产生必须履行的后果。建设工程合同一般都。

2、 建设工程分包合同法律风险防范实务探析 摘 要:随着我国建筑工程的不断发展,建筑工程分包活动越发频繁,在分包活动开展过程中,因分包合同设置上存在的问题就导致其中蕴含着法律风险问题,为了。

3、 论建设工程施工承包合同的无效与法律后果 摘 要:众所周知,建筑行业是否可以得到健康发展,与我国国民经济水平的提高有着密切的联系。所以,做好建筑工程施工承包合同招投标以及签约管理工作对促。

4、 建设工程内部承包合同效力风险防范 (471009 中铁隧道集团有限公司 河南 洛阳)摘 要:近年来,国家在铁路、公路、城市轨道交通等基础设施建设方面的投资逐渐加大,建设工程市场。

5、 无效建设工程施工合同工程款 摘要:合同成立且合法有效是当事人双方按照合同约定享有权利与履行义务的前提,然而不同类型的合同,其合同效力对当事人产生不同的影响。拿建设工程施工合。

6、 建设工程合同管理中存在问题和 摘 要:合同管理是工程项目管理的一项重要内容,从目前的实际情况来看,建设工程合同管理还存在一些问题,需要管理部门提起重视,并积极探索完善对策,以。