论文司法调解的理论和路径选择是关于对不知道怎么写调解论文范文课题研究的大学硕士、相关本科毕业论文调解论文开题报告范文和文献综述及职称论文的作为参考文献资料下载。
摘 要 司法调解制度经过螺旋式的发展之后,在建设法治国家的宏大背景之下迎来了“复兴”.文章以社会契约理论为模型,探讨司法调解的核心价值自愿与合意.新熟人社会是司法调解存在的社会学基础,但当事人是否选择司法调解方式以及纠纷解决的效果如何,则受到多种因素的影响.
关键词 司法调解 社会契约 新熟人社会 解纷方式
基金项目：本文系山东高校人文社科研究项目《司法调解的法理分析与制度构建研究》的研究成果,项目号：J15WE12.
作者简介：郭晓燕,曲阜师范大学教师,研究方向：立法学、法社会学.
中图分类号：D926 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.12.045
近年来,对司法调解的研究路径,概括起来有两种：一种是从理论分析切入,提出了司法调解和司法能动的政治与社会意义, 或是分析滥用调解可能对司法公正和法治理想造成消极的影响. 另一种方式是分析司法调解实践运行,通过对法庭调解过程的描述和案卷制作的呈现,阐释司法调解是如何进行的. 司法调解的核心是对当事人自愿的尊重与保障,无论是宏观的研究还是微观的叙述,对司法调解制度诟病最多之处即是形形色色的强迫调解.
一、社会契约的理论模型与当事人的自愿
(一)社会契约的理论模型
美国社会学家布莱克以在纠纷解决中当事人是否拥有对纠纷解决结果的控制权为标准,将处理纠纷的方式分为自治型的纠纷解决和他治型纠纷解决.他治型的纠纷解决关注的是程序的正当,以程序确保结果的公正与被认可；自治型的纠纷解决关注的是纠纷解决结果是否出于当事人真实的自愿.司法调解虽然有法院作为第三方加入到纠纷解决的过程中,但是它仍属于自治型的解纷方式.在调解过程中,法官只是作为沟通双方当事人的中介,提出调解方案促进当事人达成合意,但是对纠纷解决结果的控制权仍然属于当事人,当事人也可以随时放弃调解的方式.
第三方之所以可以介入自治型的纠纷解决中,社会契约理论可以解释这一问题.Lan R. 麦克尼尔认为,契约有四个根源：社会创造的共同需求与爱好；专业化生产中交换的必要性；创造力所依赖的意志自由；契约成熟所必需的未来意识. 在司法调解的运作过程中,当事人将纠纷解决过程的控制权让渡给法官,但法官必须套上在契约所授予的权力的界限内行使,不得违背当事人的自愿.
(二)选择权与自愿——司法调解的核心价值优势
司法调解在当下受到重视和提倡,与纠纷当事人的需求相关.当今社会处于急剧的转型期,多元利益并存且相互之间缺乏有效的沟通平台和沟通能力,导致冲突增多.现实性冲突与非现实性冲突并存.非现实性冲突与人们的价值相关,容易造成参与者的非理性,把情绪的表达成为目的本身,实质诉求反而退居其次.比如房屋拆迁、农地征用、环境污染等纠纷,都包含这非现实性冲突的特征.
按照诉讼方式解决纠纷,对于纠纷的解决者来说,纠纷的解决过程的任务就是按照法定程序寻找唯一正确答案的过程,“终局判决被认定为正确判决”.从积极方面看,这种结果是相对稳定、可预测的.但唯一也意味着僵化,意味着不可改变,意味着当事人对自己纠纷结果的束手无措.正如日本学者棚濑孝雄所分析的：审判的方式聚焦于权利义务的依法分配,很难从整体上考虑问题.依法审判有时会造成双方当事人之间的情感对立,为未来关系的处理埋下隐患.
而司法调解之所以重新受到认可,其核心在于对当事人自治权的保障和实现.调解就意味着赋予当事人更多选择的权利,当事人可以在理性支配支配之下通过共同协商,让事件在自己可控的范围内进行.在司法调解过程中,纠纷解决的过程由法院主导,但对纠纷解决的结果当事人具有的控制权.这正是调解的价值所在.在自愿背景下的司法调解结果,并一定意味着双方或某一方的完全满意.从调解学的角度说,双赢和完全满意是两个不同的概念或评价标准.完全满意意味着只有单方的让步,这种情况很难实现调解.双赢则意味着双方在可接受的范围内博弈妥协.
二、司法调解存在的社会学基础——新熟人社会
(一)扩展的熟人社会
司法调解在理论上一直存在的悖论在于：一方面,学界重新认可司法调解的价值,另一方面却认为调解所存在的双方关系基础熟人社会正在发生转变.而在纠纷双方的社会关系越远的当事人之间,调解这样的纠纷解决方式的效果就越差,越倾向于适用诉讼的解纷方式.“中国正在迅速进入一个陌生人社会或半熟人社会,公民之间联系越来越少,案件当事人熟识程度越来越低,调解的必要性大大减少.” 但这样的认识前提正确吗?我们真的进入了陌生人社会吗?纠纷的发生都是在陌生人之间吗?
贺海仁认为我们正进入的是有别于传统的新熟人社会.传统意义上的乡土社会由于现代国家的推动正在瓦解,但新的熟人社会正在形成.新的熟人社会包括两部分：一是传统的熟人社会,基于血缘、亲缘和友爱所产生的家庭关系、邻里关系和朋友关系,由于彼此相对来说“知根知底”,可称之为强熟人社会；二是通过现代社会分工的力量与虚拟网络空间的扩展所所产生的新的熟人社会.这类社会的链接纽带多是共同的职业群体、或是共同的兴趣爱好、抑或某一恒常发生的事件.这类熟人社会对彼此私生活了解的并不多,并具有一定的流动性、自由建构性,可称为为弱熟人社会.一项统计显示,有的纠纷发生在陌生人之间,如遭受抢劫盗窃或者意外的交通事故；但绝大多数的民事纠纷仍发生在有一定关联、一定了解的熟人之间. 而熟人社会是非诉讼纠纷机制存在的必要条件.
(二)案件社会学——当事人的关系影响解纷方式的选择
案件的社会结构是由当事人之间的本原关系和法律关系组成的.本原关系是指人与人之间的社会角色关系,法律关系是指在法官面前展示出来的原告与被告、加害人与受害人的关系. 美国法社会学家布莱克认为纠纷的处理结果不仅受制于法律规则,还取决于案件的社会结构.案件的社会结构受案件的当事人和参与人这两个变量的影响.如在一起案件中,原被告雙方的社会地位如何,代理律师的水平如何?由谁来处理案件,他是否属于职业共同体的一员?谁还与该案件有关联,案件的处理结果会对那些人产生直接或间接的利益关联?上述因素影响着纠纷的社会结构,也影响着纠纷解决方式的选择.
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参考文献：
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