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分类:论文范文 原创主题:民事立法形式论文 更新时间:2024-02-04

民事立法形式之忧是适合民事立法形式论文写作的大学硕士及相关本科毕业论文,相关民事立法开题报告范文和学术职称论文参考文献下载。

摘 要:历史地看,“法典”与法表、刑鼎等一样,都属于早期成文法的表现形式,且其得名与使用的材质关系密切.近代以来,尤其是二战之后,为了因应社会经济形势的变迁,民事单行法或特别法游离于法典之外几乎成为一种趋势.此时继续保留相当程度上被掏空了的法典的民事法律母法的名义,其意义究竟何在,不无疑问.编纂民法典,对于中国的立法机制和法律适用传统都是一种挑战,新的法典与之前既存的民事单行法的关系究竟有何不同,如何协调其与过往前数十年间基于民事单行法所形成的法律运作体系的关系,如何确保后者不因新法的制定而被割裂、舍弃,都是需要认真讨论的问题.

关键词:民法典编纂 法律汇编 民事立法

中图分类号:DF5 文献标识码:A 文章编号:1673-8330(2015)06-0016-06

恩格斯曾提到:“在现代国家中,法不仅必须适应于总的经济状况,不仅必须是它的表现,而且还必须是不因内在矛盾而自己推翻自己的内部和谐一致的表现等‘法发展’的进程大部分只在于首先设法消除那些由于将经济关系直接翻译为法律原则而产生的矛盾,建立和谐的法体系,然后是经济进一步发展的影响和强制力又经常摧毁这个体系,并使它陷入新的矛盾(这里我暂时只谈民法).”①其实,关于“法发展”的话题,除却内容上需要与时俱进的更易外,法律形式上的变化也不容小觑.

2015年3月8日,全国人大常委会向全国人大会议的工作报告中提出,“抓紧研究启动民法典编纂工作”.这意味着编纂“民法典”再次提上了中国最高立法机关的议事日程.尽管如此,笔者认为其中“民法典”的提法只应当理解为是立法机关对学界惯用术语的援用,而并不代表未来制定出的民事法律文件在名称中会继续保留“法典”字样.因为按照中国以往的法律命名惯例,还没有哪一部法律在名称中使用“法典”这一称谓,《刑法》这一处于同样法律位阶的基本法律就是例证.当然,立法的表达并不是决定学理采取哪一学术术语的唯一标准,因此,为了讨论的方便,本文也会继续使用“民法典”一词以指代中国未来可能出现的民事立法.

在讨论“编纂民法典”话题时,有两个问题必须认真面对:如何看待“法典”这种立法形式?②如何看待法律与实践,如何评价在先前民事单行法之下形成的民事法律实践(包括民事司法以及大量未进入司法程序的民事活动)?

一、“法典”词考:成文法的一种表达形式

根据Webster’s New World Dictionary of the American Language的解释,英语中code(对应拉丁文中的codex)原指将树干劈成木板,进而指用以书写的木板,在法律上又引申为法律书籍:“Wooden tablet for writing [hence, book: in LL. (Ec), code of laws]orig, tree trunk, wood split into tablets”.③另有资料称,拉丁语中“法典”(code,codex)一词的出现不早于公元1世纪:

已知拉丁词Codex第一次出现是在公元85年,马尔西亚笔下.最初指的是一片小木板(拉丁语:caudex),随后引申为用绳子捆绑固定的几片小木板的集合,上面记录了一些账目或其他没有长期保存价值的资料.

册子在帝国时代的罗马并不是必需的,在那儿,书籍仍然是纸莎草的卷轴,羊皮纸和册子本仅用于更快速,尤其是更短暂的工作摘录或草稿.册子本的普及仅始于三四世纪:(绵羊)皮经过准备,被用作书写材料,一旦文稿誊好,就将其对折或三折组成一本书贴.依次相叠的书贴被缝合在一起并置于封面下,这就是书,以我们今天广为认识的形式存在的书.

已知最早的封面来自埃及:书被缝合在一起,用夹书板固定.所谓夹书板,是由2片小木板组成的(ais).在西方,缝合技术变化多样,但通常都是以2个针上线长度的类型为基础上建立起来的.④

这种木板形制的法律载体不能不让人联想到历史上著名的古罗马十二表法(the Twelve Tables of Rome)以及其参照模仿的古希腊梭伦立法.按照普鲁塔克《传记集·梭伦传》中的记载,梭伦(前638年—前559年)于公元前554年制定的法律采取的是木板制成的法表的形式:

③ David B. Guralink, ed., Webster’s New World Dictionary of the American Language, 2nd college ed. (New York and Cleveland: The World Publishing Company, 1972).

④ [法]弗雷德里克·巴比耶:《书籍的历史》,刘阳等译,广西师范大学出版社2005年版,第35—36页.

⑤ 《普鲁塔克〈传记集〉选》,吴于廑等译,商务印书馆1962年版,第25—35页.有关伯里克利时代的雅典宪政和司法制度的变革,可见《格罗特〈希腊史〉选》,商务印书馆1964年版.德拉克马(Drachmae)为古希腊货币单位,6000德拉克马等于1塔兰特(Talent).2009年3月,笔者访问美国罗德岛州议会大厦时看到,美国宪法、罗德岛州宪法等法律文件被装在木框中,木框的一边固定在一根木轴上,如同叶片垂直的风扇.观者可以轻转木框翻页观看.“阿格松”或许就是这种形制.

⑥ [德]特奥多尔·蒙森:《罗马史》(第二卷),李稼年译,刘澍泖校,商务印书馆2004年版,第35、36页.

梭伦的第十三块法表载有他的第八条法律,文曰:“凡在梭伦任执政官以前被剥夺选举权者,除因被控谋杀罪或杀人罪,或图谋建立僭主政治罪,经‘元老会议’或‘执法长老’,或国王在国事堂(普里坦尼厄)中判罪,并于本法律公布时仍放逐国外者外,一律恢复其权利及选举权.”等

[第十六块法表]估算祭神的供品的时候,一头羊和一布奢耳谷物都估价一德拉克马[Drachmae].地峡竞技会上的优胜者所得奖金为一百德拉克马,奥林匹克竞技会上的优胜者所得奖金为五百德拉克马;带来一头狼的人可得五德拉克马,一头幼狼可得一德拉克马.根据法勒里人德米特留斯的说法,前者是一头牛的价钱,后者是一头羊的价钱等

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参考文献:

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