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最近Uber在国内大热,不得不说,无论是Uber叫直升机送冰激凌,还是CEO集体开车招聘、佟大为满街拉客,这些公关和炒作真的很赚眼球,也确实给Uber增添了不少人气.就连“雕爷”都连发两文——先是搬出诺贝尔经济学奖赠和Uber的溢价模式,又是半夜用iPad码字,上升到维度之战来对比Uber和滴滴.可见Uber在华运营团队,半年多的时间确实做了不少事情,仿佛顷刻间,让“Uber”及“人民优步”这两个词,占领了大家的朋友圈.
前些天,有一家我们承接法律顾问服务的客户公司提出咨询,说他们公司的一个员工,利用公司在考勤管理上的松懈,去做了兼职Uber司机.尽管公司的规章制度有明文规定禁止兼职,以及结合《劳动合同法》第三十九条的规定“劳动者同时和其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的”可以按照严重违纪辞退,但是咨询客户心里还是没有底儿.对于“兼职Uber司机”这种新鲜事物的出现,笔者也陷入了沉思.我们到底应该如何看待“兼职Uber司机”这个新鲜事物,以及“兼职Uber司机”这种社会现象可能涉及哪些法律问题呢?在此,笔者浅论一番,期待和诸位读者共同探讨.
什么是“兼职”
“兼职”一词在不同语境具有不同含义,目前并没有一个准确的法律定义.按照《 科学技术体制改革的决定》精神和国务院 1998年1月下发的《关于科学技术人员业余兼职的若干问题的意见》,“兼职”是指专业技术人员在保质保量完成本职工作的前提下,经单位同意,利用业余时间从事科技咨询、技术开发、技术服务等工作.原劳动部 《关于因企业职工流动等问题发生劳动争议是否受理的复函》规定,“企业的科技人员在完成本职工作的前提下,可以在其他单位业余兼职（即从事第二职业）,并签订聘用合同”.
2008年1月1日施行的《劳动合同法》,对于什么是“兼职”依然没有给出清晰的定义,但在第五章第三节对非全日制用工劳动进行了类似的规范.其中,第六十九条第二款规定：“从事非全日制用工的劳动者可以和一个或一个以上用人单位订立劳动合同；但
是,后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行.”并且在第三十九条第（四）项对全日制用工的劳动者同时和其他用人单位建立劳动关系的情况做了规定：“劳动者同时和其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成重大影响,或者经用人单位提出,拒不改正的,用人单位可以解除劳动合同”.
这是我国第一次在法律上对“同时建立两个以上劳动关系”的情况该如何处理做出了规定.但这只是我国法律对劳动者和不同的用人单位同时建立两个或两个以上劳动关系所产生的“兼职劳动”问题做出规定,并没有对于劳动者在业余时间或占用用人单位的工作时间内从事“自雇”活动是否属于“兼职”做出明确规定.上述规定均从不同角度反映了“兼职”的某些特征：
特征一：劳动者和原用人单位建立的是全日制劳动合同关系,但因某种原因在未解除原用人单位劳动关系的情况下,向新的用人单位提供劳动.在这种情况下,根据当前司法解释,该劳动者和新用人单位之间建立的关系属于劳动关系.
特征二：劳动者向多个用人单位提供非全日制兼职劳动.即劳动者和两个或两个以上的用人单位都没有建立全日制劳动合同关系,但同时和多个用人单位建立了非全日制的劳动合同关系.
特征三：劳动者向用人单位提供不定时的技术或信息咨询服务,在从事这种“兼职”时,劳动者在服务过程中具有自主性,和用人单位之间不存在管理和被管理的关系,双方是民事合同关系,例如律师顾问服务、会计顾问服务等.
“自雇”的Uber司机算兼职吗
若“兼职Uber司机”的兼职模式为“自雇”,则和传统理解的“兼职劳动”有区别.结合网络新闻评论稍加分析可知,目前除“Uber”以外的大多数“专车”公司,例如“滴滴打车”、“一号专车”、“易到用车”等所采取的是“专车软件+汽车租赁公司+劳务派遣公司”的运营模式,如果再加上“（客户）乘客”一起,即为四方关系：一、“客户（乘客）”通过专车软件选择租赁车辆,专车软件充当中介角色；二、“汽车租赁公司”通过专车软件把汽车租赁给客户（乘客）,但不提供驾驶员；三、“劳务派遣公司”通过和驾驶员签订劳动合同,将驾驶员派遣给客户（乘客）提供驾驶劳务服务；四、“驾驶员”是客户（乘客）通过劳务派遣公司聘请的“代驾”.当然,通常“驾驶员”就是该租赁车辆的“车主”,“车主”和汽车租赁公司为挂靠关系.
若网络评论“Uber”的经营特点属实的话,我们可以推论得知：“兼职Uber司机”在从事所谓“兼职”活动中,是通过打车软件“Uber”的 服务和乘客直接发生了联系,并未和任何“劳务派遣公司”或“汽车租赁公司”建立劳动关系,因此不符合《劳动合同法》第三十九条第（四）项中“劳动者同时和其他用人单位建立劳动关系”的情形.
所以在本文开头提出咨询的客户公司,若直接引用《劳动合同法》第三十九条第（四）项的规定,认为公司的那位从事“兼职Uber司机”的员工是“同时和其他用人单位建立劳动关系”,有可能存在适用法律错误以及证据不足的双重法律风险.但是对于已经拥有一份全日制劳动关系的劳动者来说,未经原用人单位的同意而从事“自雇”的工作,单位能证明其从事“自雇”的工作,对完成原单位工作任务造成严重影响,或经原用人单位指出拒不改正的,原用人单位可以和其解除全日制劳动合同关系.
“兼职Uber司机”
如发生工伤事故,怎么办
若“兼职Uber司机”属于“自雇”,在发生“工伤”时,其原用人单位的举证责任将加大.
众所周知,“自雇”的劳动者在我国被称为“灵活就业人员”.他们因为没有和用人单位建立劳动关系,因而不能参加工伤保险,只能按照“灵活就业人员”的标准参加养老和医疗社会保险.如果一个“兼职Uber司机”利用用人单位考勤管理的漏洞,在外发生交通事故,且被认定承担非主要责任的话,已为他参缴工伤保险的用人单位将陷入难以自辩的法律困境.
总结:本论文可用于吹皱一池春水论文范文参考下载，吹皱一池春水相关论文写作参考研究。
参考文献：
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